«Me voy el viernes. Ya no vuelvo.»
Así, por WhatsApp, a las once de la noche. La familia se lo toma con alivio, porque la relación ya no iba bien, paga lo que cree que debe, entra en Import@ss y la da de baja como «baja voluntaria». Asunto cerrado.
Tres semanas después llega la papeleta de conciliación: despido improcedente, vacaciones no pagadas y la parte de las pagas extra. Y la familia aparece en el despacho con el móvil en la mano, convencida de que aquel mensaje lo arregla todo.
A veces lo arregla. Muchas veces no. Y la diferencia no está en lo que pasó, sino en lo que usted puede probar que pasó.
Primero: que se va ella, y que se pueda demostrar
Cuando una empleada de hogar deja el trabajo por su cuenta, eso es una dimisión (art. 49.1.d del Estatuto de los Trabajadores). No hay indemnización, no hay que justificar nada y no hay carta de despido que redactar.
El problema es que, si luego ella dice que no se fue, sino que la echaron, quien tiene que probar la dimisión es usted. Y el Tribunal Supremo ya ha resuelto exactamente el caso que acabo de contar.
En su sentencia de 14 de febrero de 2022 (rcud 4897/2018, ECLI:ES:TS:2022:579), la familia sostenía que la empleada se había ido. No lo pudo acreditar. Lo que sí constaba era que la habían dado de baja en la Seguridad Social, y el Supremo lo calificó como despido tácito porque, en sus palabras:
«Sin mediar comunicación ni formalidad alguna, se da de baja en seguridad social a la trabajadora, lo cual evidencia una voluntad inequívoca de la empresa de poner fin a la relación que le une con la trabajadora.»
Dicho en castellano de despacho: la baja en la Seguridad Social no prueba que se fuera ella. Prueba que usted la dio de baja. Sin un papel que diga otra cosa, eso es un despido.
Por eso, antes de tocar Import@ss, consiga la dimisión por escrito. Una carta firmada es lo mejor. Si no la hay, el mensaje en el que ella dice que se va, conservado con fecha y número, y una respuesta suya por escrito en la que deje constancia de que acepta su decisión y de la fecha de salida. Pantallazos sí, pero también el chat exportado entero.
Lo que hay que pagarle aunque se vaya ella
Que dimita no significa que se vaya con las manos vacías. La liquidación tiene que incluir, como mínimo:
- El salario de los días trabajados en el último mes.
- Las vacaciones generadas y no disfrutadas. Son 30 días naturales al año (art. 9.7 del Real Decreto 1620/2011), en proporción al tiempo trabajado ese año.
- La parte que haya devengado de las dos pagas extraordinarias (art. 8.4), salvo que las cobrara ya prorrateadas en cada nómina.
- Las horas de presencia pactadas que estén pendientes, que nunca pueden pagarse por debajo de la hora ordinaria (art. 9.2).
Indemnización, ninguna. Esa sólo existe cuando es usted quien pone fin a la relación.
¿Y el preaviso? La ley no fija días para la dimisión de la empleada de hogar: se remite a la costumbre del lugar. Si su contrato pactó un plazo, ese es el que manda, y si ella no lo respeta podrá descontarle esos días en la liquidación. Si no se pactó nada, discutirlo le va a costar más de lo que vale.
Lo que puede reclamarle después, y durante cuánto tiempo
Aquí está la parte que casi nadie le cuenta a la familia.
Si ella sostiene que fue un despido, tiene 20 días hábiles para presentar la papeleta (art. 59.3 ET). Y desde la reforma de 2022, el despido de una empleada de hogar ya no tiene régimen especial (art. 11.1 del Real Decreto 1620/2011): si se declara improcedente, se aplica el común, 33 días de salario por año trabajado (art. 56 ET).
Las cantidades van por otro carril y con otro plazo: un año desde que terminó el contrato (art. 59.1 ET). En ese año le pueden reclamar diferencias con el salario mínimo, horas de presencia que nunca se pagaron, pagas extra mal calculadas o vacaciones que no se disfrutaron. Es decir, todo lo que se hizo mal durante la relación, no sólo el último día.
Por eso le digo a quien me consulta que la dimisión no cierra nada. Lo que cierra es una liquidación bien hecha.
El finiquito no es un escudo
Mucha gente cree que, si la empleada firma el finiquito, ya no puede reclamar nada. Ojalá fuera así de sencillo.
El Supremo lleva años diciendo que el valor liberatorio del finiquito depende de lo que realmente diga y de que no haya vicios en la voluntad de quien lo firma. En la sentencia de 11 de mayo de 2017 (rcud 1495/2015, ECLI:ES:TS:2017:2090) lo resume así:
«Hay que distinguir lo que es simple constancia y conformidad a una liquidación de lo que es aceptación de la extinción de la relación laboral.»
Traducido: un papel que dice «recibí 1.200 euros» no impide que mañana le reclamen las horas de presencia de dos años. Para que el finiquito sirva de algo tiene que reunir tres condiciones:
- Desglosar cada concepto con su importe: salario, vacaciones, pagas, horas de presencia.
- Recoger expresamente que la extinción es por dimisión de la trabajadora y en qué fecha.
- Pagarse por transferencia, con el justificante unido al documento.
Y aun así no es blindaje. Es la mejor prueba de que usted pagó lo que debía, que en un juicio es justo lo que se discute.
«Hágame usted un despido, que así cobro el paro»
Esta la oigo cada vez más, y conviene explicarla bien.
Desde octubre de 2022 las empleadas de hogar cotizan por desempleo. La dimisión no da derecho a paro (art. 267.2.a de la Ley General de la Seguridad Social). La extinción por las causas del art. 11.2 del Real Decreto 1620/2011, sí. De ahí la tentación: «usted me pone que me ha despedido, y todos contentos».
Todos no. Simular una extinción para que la trabajadora cobre una prestación que no le corresponde es connivencia para obtener prestaciones indebidas, infracción muy grave del art. 23.1.c de la Ley de Infracciones y Sanciones en el Orden Social. Y el art. 23.2 añade que el empleador responde solidariamente de la devolución de lo cobrado. Es decir, que el paro de ella lo acaba devolviendo usted.
Y hay más: si usted firma una carta de despido, ella tiene en la mano una carta de despido. Con 20 días para impugnarla.
Mi consejo es simple: no se firma.
Antes de que cierre la puerta
Si su empleada le ha dicho que se va, esto es lo que yo haría, por este orden:
- Pedirle la dimisión por escrito, firmada, con la fecha de salida. Si sólo hay mensajes, conservarlos y contestar por escrito aceptando la fecha.
- No dar la baja en la Seguridad Social hasta tener ese papel.
- Calcular la liquidación concepto por concepto, incluidas vacaciones, pagas y horas de presencia.
- Entregarle el documento de liquidación desglosado y pagar por transferencia.
- Tramitar la baja con la causa real.
- Guardar todo durante al menos un año: contrato, nóminas, mensajes, liquidación y justificantes.
Si alguno de estos pasos ya se ha saltado, todavía estamos a tiempo de ordenarlo. Si lo que tiene ya en la mano es una papeleta de conciliación, el reloj corre de otra manera, y le explico qué hacer cuando la empleada le ha denunciado.
